Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Список аффилированных лиц: инструкция по подготовке + образец заполнения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Можно предположить, что основной смысл ведения списка аф. л. заключается не только в фиксации информации, но и в предоставлении возможности всем заинтересованным лицам, причем неопределенному кругу таких лиц, знакомиться с этой информацией. Поэтому законодатель и предусмотрел обязанность АО раскрывать информацию о своих аф. л.
Как собрать данные и что с ними делать
Для исполнения обязанностей по ведению реестра общество вправе запрашивать информацию у участников (акционеров). Для этого проводят опросы, направляют участникам анкеты и пр.
Вот образец информации об аффилированных лицах для запроса у участников:
|
Запрос АО «Идеальная организация» в целях исполнения обязанности, предусмотренной Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», просит вас сообщить сведения, необходимые для установления аффилированности, а именно: 1. Обо всех организациях, в которых Вы (для граждан — Ваши супруги (родители, дети, братья и сестры)) являетесь участником, владеющим более чем 50% уставного капитала, или имеете возможность распоряжаться более чем 50% голосов от общего количества голосов. 2. Обо всех организациях, которым Вы (для граждан — Ваши супруги (родители, дети, братья и сестры)) имеете право давать обязательные указания. 3. Обо всех организациях, в которых Вы (для граждан — Ваши супруги (родители, дети, братья и сестры)) являетесь директором или иным субъектом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа. 4. Обо всех организациях, в которых на основании Вашего предложения (для граждан — супруга (родителя, детей, брата и сестры)) был избран (назначен) директор или избрано (назначено) более 50% членов совета директоров или коллегиального исполнительного органа. Кроме того: Для граждан: обо всех организациях, в которых Вы являетесь членом коллегиального органа управления или совета директоров. Для участников организаций: обо всех своих акционерах (участниках). |
Случаи использования информации об аффилированных лицах
Несмотря на то что, как уже указывалось выше, понятие аффилированности раскрывается в законе о конкуренции, применение этого института гораздо шире борьбы с монополистической деятельностью. Зафиксированная в списке аф. л. АО информация может найти свое применение в следующих ситуациях:
- возмещение убытков от заведомо невыгодных сделок (см. постановление Президиума ВАС РФ от 15.10.2013 по делу № А09-1562/2012);
- оспаривание процессуальных решений (результат экспертиз – постановление ФАС МО от 22.02.2012 по делу № А40-132408/10-141-1098, отказ от иска – постановление ФАС УО от 23.04.2015 по делу № Ф09-10258/13 и др.);
- обязанность уведомлять о приобретении новых дополнительных акций этого АО;
- недобросовестность при участии в публичных торгах (см. постановление Президиума ВАС РФ от 24.06.2014 № 3891/14);
- совершение сделки с заинтересованностью (определение КС РФ от 02.11.2011 № 1486-О-О);
- банкротство (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.03.2014 по делу № А69-845/2013, определение ВС РФ от 08.04.2015 № 305-ЭС14-1353 и др.);
- оспаривание решения третейского суда (постановление КС РФ от 18.11.2014 № 30-П, определение ВС РФ от 19.03.2015 по делу № 310-ЭС14-4768 и др.).
Кто признается аффилированным лицом ООО
Аффилированными лицами ООО признаются юридические и физические лица, способные оказывать влияние на его деятельность. Перечень таких лиц и условий, с которыми закон связывает возможность их влияния на деятельность другого лица, представлен в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
Применительно к ООО это: член коллегиального органа управления, единоличный исполнительный орган; участник группы лиц, в которую включена организация; лица, обладающие более чем 20% уставного капитала; юридическое лицо, в котором ООО имеет право распоряжаться более чем 20% голосующих акций или уставного капитала (дочерние или зависимые общества, ст. 6 Закона об ООО); члены органов управления участников финансово-промышленной группы, в которую входит организация.
Статья 9 Федерального закона от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» с учетом разъяснений ФАС РФ, представленных в письмах от 20.03.08 № АЦ/5969 и от 25.03.08 № АЦ/6366, выделяет ряд критериев аффилированности, связанных с участием юридического лица в финансово-промышленной группе.
Между тем эти критерии относятся только к тем объединениям юридических лиц, которые были созданы до 5 июля 2007 г. в соответствии с Федеральным законом от 30.11.95 № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах».
Федеральный закон от 22.06.07 № 115-ФЗ «О признании утратившим силу Федерального закона «О финансово-промышленных группах» упразднен ввиду избыточности содержащегося в нем регулирования. После указанной даты юридические лица объединяются в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ, и их аффилированность не подлежит оценке по данным критериям.
Как составить список аффилированных лиц акционерного общества
Банком России утверждена особая форма списка, используемая для раскрытия информации в сети Интернет. Однако и остальные АО могут ее использовать. Эта форма, а также требования к ее заполнению содержатся в Положении Банка России от 30.12.2014 г. № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».
Информация об аффилированных лицах должна вноситься в форму в соответствии с названием столбцов утвержденной регулятором формы, при этом указываются критерии аффилированности (об этом далее в статье), а также количество принадлежащих таким лицам акций в организации в процентном отношении к величине уставного капитала.
Список аффилированных лиц должен размещаться предприятием ежеквартально, в течение двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала. При этом, если последний день для публикации списка в сети Интернет выпадает на выходной или нерабочий день, то список публикуется в ближайший следующий за ним рабочий день.
Составление списка может вызвать сложности, поэтому всегда можно обратиться за помощью к профессионалам.
Нарушение обязанности по ведению учета аффилированных лиц, размещению сведений о них или раскрытию информации не в полном объеме грозит компании административной ответственностью в виде штрафа, который может достигать 1 000 000 рублей.
Раскрытие информации об аффилированных лицах
Обязанность раскрывать сведения об аффилированных лицах закреплена в законах о коммерческих корпорациях обоих наиболее популярных форм: об акционерных обществах и об ООО. За акционерными обществами закреплена обязанность хранить списки таких лиц.
Для разных целей различными государственными органами установлен различный порядок раскрытия сведений об аффилированных лицах. В бухгалтерской отчетности есть понятие связанной стороны, и предприниматели обязаны подавать сведения о связанных сторонах на основании приказа Минфина. Отдельные требования по раскрытию сведений об аффилированных лицах проистекают из правовых актов, адресованных эмитентам ценных бумаг. Специальное положение о порядке информирования об аффилированных лицах принято Банком России относительно кредитных организаций.
Открытые акционерные общества – эмитенты ценных бумаг обязаны помещать списки своих аффилированных лиц на собственных сайтах в интернете. Список должен обновляться ежеквартально, а срок его размещения составляет не менее трех лет.
Аффилированные лица в силу своего положения несут определенные правовые ограничения и обязательства. В частности, они обязаны информировать коммерческую корпорацию о своей аффилированности. Для них установлен определенный порядок совершения сделок. Они несут бремя дополнительных налоговых проверок при начислении налогов по результатам сделки между взаимозависимыми лицами.
Законодатель прямо не называет каких-либо прав аффилированных лиц. Их права вытекают из реального экономического положения данной группы участников гражданского оборота. Аффилированные лица, в том числе основные и зависимые общества, могут вести совместную предпринимательскую деятельность, соблюдая предусмотренные законодательством ограничения.
Признаки аффилированного лица
- Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
- Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
- Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
- Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).
Зачем и когда нужны сведения об аффилированных лицах
Как понятно из пункта 3 в списке обязанностей аффилированных лиц, данные о них должны находиться в свободном доступе. Это нужно, чтобы все участники сделок могли проверять своих контрагентов. Кроме того, аффилированные компании обязаны отчитываться перед государственными органами, совершая сделки с зависимыми юрлицами.
Списки аффилированных лиц облегчают контроль за соблюдением антикоррупционного и антимонопольного законодательства, нужны всем акционерам и учредителям ООО, а также налоговым и другим контролирующим органам.
Кроме того, сведения об аффилированных лицах нужны компаниям для внутреннего контроля и защиты от поглощений конкурентами. Например, одна компания решила купить акции другой. А та не желает стать зависимым лицом, которое управляется первым.
Конкуренты могут пойти по пути создания третьей компании, которая и купит акции второй, потом передав их первой. Поэтому очень важно следить, как связаны между собой различные компании, работающие в одной сфере экономики, конкурирующие за клиентов.
Ответы на вопросы об аффилированных лицах
Ответим на некоторые вопросы об аффилированных лицах.
Вопрос № 1. Чем аффилированные лица отличаются от взаимозависимых?
Собственно, взаимозависимые лица — это разновидность аффилированных. Такими признаются компании, которые связаны общими владельцами, видами деятельности и так далее. Но взаимозависимой компания может признать себя добровольно, а быть признанной аффилированной — только по признакам, которые были перечислены в этой статье.
Вопрос № 2. Если я, как генеральный директор компании, которая оказалась награни банкротства, выкупил у нее две машины по цене ниже рыночной, могут ли налоговики отменить эту сделку?
До 2016 года такие сделки отменялись только в рамках процедуры банкротства и если цена покупки была заметно ниже рыночной. Но теперь действуют поправки в статью 45 Налогового кодекса, согласно которым ответственность за компанию-неплательщика налогов несут и юрлица, и физлица. Поэтому покупку автомобилей гендиректором могут счесть попыткой вывести имущество компании в пользу аффилированного лица. И заставят компенсировать рыночную стоимость автомобилей в счет уплаты налогов.
Вопрос № 3. Я индивидуальный предпринимать, а моей жене принадлежат 25% акций одного предприятия. По результатам тендера я стал поставщиком товаров для фирмы, акциями которой владеет моя супруга. Будут ли какие-то проблемы, связанные с тем, что мы с ней аффилированные лица? Никаких преференций в тендере мне не полагалось, я как ИП победил честно.
Да, такие сделки относятся к деятельности аффилированных лиц и вызывают пристальное внимание налоговых органов. Будут проверены условия тендера, цены поставки сравнят с рыночными. Если никакие нарушения не будут выявлены, то сделка может состояться.
Перечень групп с аффилированным лицом в составе
При перечислении взаимозависимых лиц для коммерческой компании или акционерного общества часто упоминается группа, в которой они могут состоять параллельно с аффилированным лицом.
Основные признаки наличия такого лица в группе:
- Оно единолично контролирует и управляет всей компанией;
- Имеет в распоряжении контрольный пакет голосующих акций или наибольшую долю в уставном капитале;
- По его рекомендации или прямому приказу были назначены ключевые должности в фирме;
- Оно влияет и одобряет кандидатуры в состав наблюдательного совета;
- В уставе предприятия указаны полномочия головной компании, которые допускают отмену или принятие важных решений;
- В наблюдательном совете и правлении коммерческой компании состоят одни и те же люди.
Обязанность и ответственность аффилированных лиц
Взаимозависимые юридические и физические лица имеют определенные права и ограничения. Они обязаны проводить сделки по определенному регламенту, информируя коммерческие компании об их аффилированности. Это добавляет проверок после начисления и выплаты налогов после получения прибыли.
Ответственность аффилированных лиц может быть:
- Правовой за несоблюдение требований к проведению сделки;
- Административной за несвоевременное или неполное предоставление информации, списка взаимозависимых лиц;
- Налоговой за искусственное занижение или завышение цен.
Что означает понятие аффилированных лиц для ООО и АО?
Однажды у каждого сотрудника сбытового подразделения появляется необходимость декларировать аффилированные лица компании.
При проведении неконкурентных и конкурентных закупок коммерческие организации вправе запросить информацию о контрагенте, в том числе перечень бенефициаров и аффилированных лиц (юридических, физических). Последние могут влиять на деятельность предприятия, поэтому желательно получить список до заключения сделки.
Например, у организации «А» есть 2 участника (физических лица), доля каждого 50%. Один из них продал свою долю. А новый участник не согласен с некоторыми положениями и начинает рассматривать вариант замены директора.
При создании нового юридического лица не все владельцы бизнеса хотят показывать свою связь с новой компанией. Но в соответствии с законом об ООО, каждое предприятие с момента образования ведет и хранит данный список.
Аффилированные субъекты юридического и физического лица
Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.
Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве.
На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц. Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.
Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».
Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.
Согласно Закону о конкуренции, аффилированные лица могут быть у:
1. Предприятия:
— один из владельцев данного юридического лица;
— член какого-либо органа управления (например, совета директоров);
— лица, имеющие в своем распоряжении не менее 20% от всего количества решающих акций;
— организация, в которой рассматриваемый субъект получает право распоряжаться количеством голосов, превышающим 20% от общего;
— сторона, осуществляющая полномочия единоличного органа.
2. Физического лица, ведущего предпринимательскую деятельность:
— граждане, которые относятся к той же самой группе, что и данный субъект;
— организация, в которой рассматриваемый предприниматель вправе распоряжаться 20% и более от всего количества голосов, выраженных решающими акциями, вкладами, долями в уставном капитале.
3. Предпринимателей-участников финансово-промышленных групп:
— члены наблюдательных органов либо советов директоров;
— коллегиальные управленческие структуры;
— субъекты, которые осуществляют полномочия единоличных подразделений группы.
Аффилированность – что это такое простыми словами
Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.
Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».
Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.