Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Разбираем особо простое товарищество дополнительные возможности». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Предприниматели заключают договор простого товарищества, чтобы работать вместе и делить прибыль, но не регистрировать ООО. Так можно. Получается, у каждого предпринимателя остаётся свой бизнес и появляется ещё один — совместный.
Минусы этого варианта
- в такой конструкции весь товар до момента его конечной реализации принадлежит ООО «Принципал», которое имеет свои собственные рисковые виды предпринимательской деятельности. Так, на этот товар может быть обращено взыскание по личным долгам Принципала либо он в любой момент может потребовать его у агента.
- в условиях постоянного кредитования для пополнения оборотных средств, принадлежность товара псевдопринципалу еще более напрягала основного собственника бизнеса: кредитные обязательства у него, а товар, приобретенный на эти средства, принадлежит третьему лицу;
- другим негативным моментом было само движение кредитных средств: они перечислялись принципалу «авансом», вне связи с фактом реализации агентами товара и даже с основанием платежа «предоплата»;
- поскольку бизнес единый, а товар специфичный (поштучный), часто он перемещался между торговыми точками. Миграция была и между сотрудниками, подменявшими друг друга во всех магазинах, но трудоустроенными у разных розничных субъектов;
- не укладывалась в логику демонстрируемой во вне модели и роль основателя бизнеса: именно он взаимодействовал с поставщиками продукции, ездил на китайские мануфактуры и отбирал конкретные экспонаты.
Что такое договор простого товарищества
Вот примеры сотрудничества, когда подходит договор простого товарищества:
🤝 Предприниматели складываются деньгами и открывают магазин, шиномонтаж или парикмахерскую.
🤝 У одного предпринимателя есть деньги для старта, у второго — помещение в аренде. Активы объединяют и открывают совместный бизнес.
🤝 Два разработчика готовы вместе написать программу, продать её и делить доход.
🤝 Один предприниматель знает рецепты вкусного кофе. У второго есть опыт сбора документов для общепита. Они объединяют знания и запускают образовательный проект по открытию кофейни с нуля.
🤝 У предпринимателя налажено швейное производство. У второго есть магазин одежды с именем и клиентами. Производство плюс точка сбыта равно сотрудничество.
Удобство товарищества в том, что не надо готовить устав, заполнять формы и регистрироваться в налоговой — в отличие от ООО. Достаточно подписать договор. Если бизнес не идёт, вместо долгой и дорогой ликвидации договор просто расторгают.
Заключать договор товарищества могут предприниматели и юрлица. Главное, чтобы конечной целью была прибыль. Физлица такой договор не заключают.
Количество участников договора товарищества неограниченно. Объединиться могут два предпринимателя или целая группа.
Предприниматели могут договориться, что их товарищество — негласное. Это значит, о товариществе не сообщают контрагентам.
Если предполагается ведение бизнеса вдвоем, то необходимо изначально грамотно его оформить и зарегистрировать в установленном законом порядке. Возможно, это потребует несколько больше физических вложений, но зато обезопасит каждого участника в случае непредвиденной ситуации, например, ссоры, кризиса или желания закрыть дело.
Описанные выше варианты ведения бизнеса хороши каждый в своем случае . Подробное описание плюсов и минусов ИП товарищества или ООО не является темой данной статьи, но эту информацию также стоит изучить перед решением организовывать свое дело. В случае честной и справедливой изначальной организации бизнеса, проще и спокойнее будет работать каждому его участнику.
Простое товарищество (совместная деятельность) создается для объединения усилий и имущества коммерческих организаций и/или индивидуальных предпринимателей (ИП) для достижения определенной цели.
Такими целями могут быть:
- получение доходов,
- оптимизация расходов,
- налоговая оптимизация.
Порядок перераспределения доходов между товарищами (участниками договора) устанавливается условиями этого договора.
Одним из положительных моментов договора о совместной деятельности является простота его оформления — стороны договора не создают нового юридического лица и, соответственно, не нужно совершать регистрационные действия и проходить через множество формальностей.
В соответствии с п.1 ст.1041 ГК РФ, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица:
- для извлечения прибыли,
- или достижения иной не противоречащей закону цели.
Обратите внимание : Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом от 28.11.2011г. №335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе».
При осуществлении совместной деятельности особое внимание необходимо уделить составлению договора, так как от его условий зависит, в том числе:
- оценка вкладов,
- порядок распределения полученных доходов,
- порядок покрытия расходов и убытков,
- порядок принятия решений,
- и т.п.
В соответствии с п.2 ст.1042 ГК РФ, сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности , могут быть только:
- индивидуальные предприниматели (ИП)
- и/или коммерческие организации.
Обзор практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве. (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 № 56).
1. При выделении помещения по договору о совместном строительстве административного здания следует учитывать, что расходы по строительству вспомогательных помещений (коридоров, лестничных площадок, фойе и т.п.) возмещают все участники.
Частное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском об обязании строительной фирмы дополнительно передать ему помещения площадью 122,72 кв. метра. Поскольку фактически все офисные помещения в административном здании распределены, истец просил взыскать с ответчика стоимость недоданной площади в ценах на день предъявления иска, т.е. сумму 674 960 рублей.
Ответчик иск не признал, поскольку в общую площадь включается как полезная площадь, так и коридоры, лестничные площадки, лоджии, балконы, фойе и т.п. Истец же подлежащую передаче ему площадь необоснованно исчислял исходя только из полезной.
Договор простого товарищества: права и обязанности участников
Важнейшие права участника простого товарищества:
- участие в управлении и ведении общих дел товарищества;
- право на получение информации;
- права в отношении общего имущества, в том числе на долю прибыли.
Управление общими делами все товарищи осуществляют сообща, если иное они не установили в договоре. Вообще, ведение общих дел может осуществляться каждым из товарищей. В договоре может быть также закреплено, что вести общие дела будет один или нескольких товарищей. В таком случае полномочия на ведение общих дел предоставляет специальная доверенность, подписанная всеми участниками.
Право каждого товарища на информацию означает возможность знакомства со всей документацией товарищества. Имеются в виду любые письменные документы, которые исходят от товарищей и представляют интересы участников (статья 1045 ГК РФ).
Важнейшие обязанности участника договора:
- внесение вклада в общее дело,
- совместное с другими участниками ведение деятельности, предусмотренной договором.
Обязанность участвовать в ведении совместной деятельности неравноценна внесению вклада в общее дело, даже если этот вклад был в виде личного участия товарища в делах товарищества.
Обязанность товарища действовать вместе с другими в достижении общей цели обусловлена не только характером этой цели, но и конкретным распределением ролей между участниками. Эта обязанность действительна в течение всего срока соглашения, в то же время обязанность по внесению вклада исполняется сразу после того, как заключен договор простого товарищества.
Комментарий к Ст. 1041 ГК РФ
1. Договор простого товарищества — один из древнейших видов гражданско-правовых соглашений, применяющийся как в предпринимательской деятельности, так и для достижения хозяйственных, некоммерческих целей. Если в традиционных взаимообязывающих договорах (купля-продажа, хранение, наем и т.д.) права и обязанности сторон носят своего рода встречный характер и корреспондируют друг другу, то в совместной деятельности товарищи объединяют имущество и действия для достижения общей для всех участников цели (например, ведения строительства). Наличие общей хозяйственной цели и обусловливает специфику, а также длящийся характер договора простого товарищества. Термин «товарищ» в рассматриваемом договоре, в отличие от повседневно применяемого, имеет специальное, юридическое значение.
2. Особенностью договора простого товарищества (о совместной деятельности) является его многосторонний характер. Участники совместной деятельности заключают взаимный договор о совместной деятельности или, иначе говоря, образуют простое товарищество. Взаимные права и обязанности возникают у каждого участника по отношению к остальным.
По своей юридической природе договор простого товарищества является:
— консенсуальным;
— возмездным;
— многосторонним (две и более стороны в договоре);
— фидуциарным (доверительным).
Наука.
Договор простого товарищества относится к древнейшим правовым институтам, дошедшим к нам из римского права. Именно он послужил прообразом современных коммерческих организаций. Простое товарищество было первым юридическим инструментом, позволившим объединять имущество и капиталы для совместной хозяйственной деятельности двух или более лиц, каждое из которых рассчитывало таким образом сократить издержки или увеличить свою прибыль.
Г.Е.Авилов
Судебная практика.
Между тем статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Таким образом, особенностью договора простого товарищества является то, что у сторон по нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, но отсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому в собственность.
Простое товарищество: что это и как создать
Про договор простого товарищества написано в главе 55 ГК РФ. А про ведение бухучета операций у товарищей в рамках договора говорится в ПБУ 20/03 «Информация об участии в совместной деятельности». Вот главное, что сообщает нормативка о таком партнерстве.
Первое. Простое товарищество – не юрлицо. Это объединение нескольких организаций или физических лиц для совместной деятельности. Возникающие в процессе ее осуществления расходы, прибыль или убытки товарищи делят между собой.
Второе. Участниками товарищества могут быть любые компании или граждане. Но если цель объединения – получать прибыль, значит, товарищами становятся только коммерческие организации или ИП.
Третье. Для ведения совместной деятельности товарищи вносят вклады, к примеру, деньги, товары, основные средства, профессиональные знания и навыки, деловые связи и репутацию. Стоимость вкладов оценивается самими товарищами.
Четвертое. Бухучет совместной деятельности ведет кто-нибудь из назначенных товарищей. Он же составляет по таким операциям отдельный баланс. Особенность документа в том, что он не сдается в налоговую, ведь это не отчетность юрлица.
Пятое. Простое товарищество не является налогоплательщиком, так как это не организация. Налоги с учетом результатов от совместной деятельности товарищи сами перечисляют в бюджет.
Шестое. Объединение создается путем заключения договора простого товарищества. Договор не нужно регистрировать у нотариуса, достаточно подписать его у всех участников.
Распределение прибыли между «товарищами»
Как правило, полученный доход делят пропорционально вкладам участников простого товарищества, если положения договора не устанавливают другое. В случае прекращения договора ПТ по стандартным основаниям (закончился срок действия или из состава участников вышел хотя бы один «товарищ»), раздел имущества происходит по взаимному согласию сторон в соответствии с положениями статьи 252 ГК РФ. Именно она дает «товарищам» реальную возможность произвести выгодный обмен вкладами, внесенными во время заключения договора простого товарищества, поскольку такую передачу не признают реализацией, соответственно – она не подлежит налогообложению.
Приятные «бонусы» простого товарищества не особо радуют ФНС, поэтому такой способ оптимизации налоговики очень тщательно проверяют на легальность. Претензии государственных инспекторов к работе простого товарищества напрямую связаны с его явными преимуществами.
Одной из важных характерных черт простого товарищества является отсутствие необходимости создания юридического лица при множестве участников. Процесс создания ПТ основывается на предварительном финансовом или другом плане, а также подписании договора. Для дальнейшего ведения деятельности необходимо объединение активов и/или личных усилий. Отдельно определяется форма ведения дел из 3 разновидностей и задачи, способствующие достижению цели.
Определить ПТ можно по характерным признакам:
- Общие цели и задачи
- Отсутствие статуса ЮЛ
- Наличие многосторонних сделок
- Объединение вкладов и/или усилий
- Совпадение прав, интересов и обязанностей участников
- Распределение результатов деятельности между членами.
договор о совместной деятельности и право собственности на недвижимое имущество
Согласно п. 2 ст. 223 ГК РФ в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. В соответствии с п. 1 ст .551 ГК РФ переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации. Таким образом, логично, что если по договору простого товарищества один из вкладчиков в качестве вклада вносит недвижимость, а по ГК такое имущество становится общим долевым со всеми вкладчиками, то необходима регистрация данного перехода права собственности. И это так. Однако это не означает, что сам договор простого товарищества подлежит государственной регистрации (в случае, если вкладом является недвижимое имущество). Подлежит регистрации только переход! Мало того, если договор простого товарищества (о совместной деятельности) был заключен ранее договора об ипотеке недвижимого имущества, у простого товарища есть право признать договор об ипотеке такого имущества недействительным и признать свое право собственности на долю в имуществе через суд.
ИП + негласный компаньон
Иванов и Петров решили открыть бизнес, каждый из них готов вложить в него определенную сумму. Как вариант, можно открыть ИП на одного, но объединить активы двух человек. Иванов станет предпринимателем, но по факту управлять делами компаньоны будут совместно. При этом формально все права и обязанности возникнут только у Иванова. Петров же официально не будет иметь к бизнесу никакого отношения.
Каждый из партнеров при такой схеме несет свои риски:
- Петров зависит от доброй воли Иванова в части распределения прибыли;
- он также может быть оштрафован за неуплату налогов и ведение деятельности без регистрации;
- Иванов единолично несет ответственность по всем обязательствам.
Формы совместной деятельности ИП
Общий бизнес индивидуальных предпринимателей имеет несколько вариантов реализации.
Выделяют три основные формы, позволяющие нескольким лицам осуществлять предпринимательскую деятельность совместно:
- Открытие ИП в общем порядке.
Такой вариант должен предполагать максимальное доверие лиц, решивших вести совместный бизнес. Принцип этой формы в том, что ИП открывается по общим правилам.
Предпринимателем считается одно лицо, а компаньоны просто помогают в финансировании и неофициальном ведении деятельности. Право на бизнес имеет лишь тот, кто прошел процедуру регистрации.
В случае возникновения конфликтных ситуаций лучше всего иметь договоры аренды или займа, они помогут зафиксировать участие второго предпринимателя в деле, а значит, возместить возможные убытки.
- Договор о совместной деятельности между ИП.
По-другому такое соглашение еще называют договором простого товарищества. При таком варианте, каждый из участников имеет одинаковые права, и одинаковые проценты от получаемой прибыли. Условия и размеры процентного дохода свободно обговариваются участниками и фиксируются в договоре.
- Создание юридического лица.
В данном случае речь идет только об одной организационно-правовой форме – ООО. Такой способ совместной деятельности самый надежный, подразумевает объединение капитала, разделение его на доли, что также происходит и с прибылью. Ответственность распределяется равномерно и никаких рисков личным имуществом нет.
Особенности налогообложения договора простого товарищества:
В целях налогообложения доходов каждый товарищ будет учитывать у себя не выручку, а часть прибыли (финансовый результат деятельности), которую ТВОД распределит пропорционально (или не пропорционально, как стороны установят в договоре) размеру вкладов (п.4 ст. 278 и п.9 ст. 250 НК РФ). Соответственно, налогообложение доходов осуществляется у Товарищей по их ставкам в соответствии с применяемым режимом налогообложения — ОСН или УСН.
Важно! Упрощенец, участвуя в простом товариществе, может применять только объект «Доходы минус Расходы»! ЕНВД также запрещено.
Это обстоятельство может стать непреодолимым препятствием для работы в рамках товарищества в тех случаях, когда потенциальные заказчики Товарищества тщательно анализируют финансовые показатели своих контрагентов, определяя допустимость сотрудничества, в том числе, на основе величины выручки (дохода от реализации) контрагента.
3) Финансовый результат товарищества определяется поквартально.
4) Вся деятельность в рамках простого товарищества облагается налогом на добавленную стоимость (НДС), независимо от того, какие режимы налогообложения применяют его участники. Иными словами: даже если все участники простого товарищества находятся на упрощенной системе налогообложения, вся выручка от совместной деятельности в рамках простого товарищества будет облагаться НДС. При этом также есть право на применение налоговых вычетов по НДС.
В связи с этим заключать договоры поставки товаров (оказания услуг, выполнения работ) от имени простого товарищества и выставлять по ним счета-фактуры может любой товарищ, а не только «товарищ, ведущий общие дела». А вот счета-фактуры по затратным договорам (приобретение материалов, товаров (услуг), арендная плата для целей ведения совместной деятельности) должны быть оформлены именно на товарища, ведущего общие дела.
При этом простое товарищество начисляет НДС по общим правилам: может использовать льготные ставки 10% и 0%, пользоваться освобождением от НДС определенных операций в соответствии со ст.149 НК РФ.
5) Декларацию по НДС по результатам деятельности товарищества подает один из товарищей.
Учитывая, что простое товарищество не является самостоятельным юридическим лицом и, соответственно, налогоплательщиком, НК РФ ввел специальную роль — «лицо, исполняющее обязанности плательщика НДС». Им, как правило, является ТВОД. Причем в качестве такого товарища может выступать как организация, так и индивидуальный предприниматель, вне связи с их системой налогообложения.